:::warning 第 389 条【行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。 :::

一、构成要件

主观是故意，要求“为了谋取不正当利益”。

（1）不正当利益不限于非法利益，获取不公平的竞争优势也属于不正当利益。

例如，王某符合晋升条件，但是为了使自已优于他人，向组织部部长李某送 5 万元，属于行贿。

（2）公民请求国家工作人员依法办事，属于正当利益。

既遂标准：
国家工作人员客观上接收（占有）了财物。（暂且不考虑数额）

例如，甲送官员乙 3 万元，乙当场拒绝，或当场拒绝不了，次日上交组织部门。甲成立行贿罪未遂，乙不构成受贿罪。
数额问题
行贿罪是故意犯罪
成立条件：行贿人带着行贿数额较大财物（3 万元）的故意，实施了行贿行为。
既遂条件：将数额较大财物送给国家工作人员，由其客观上占有。

例1，甲故意买了一幅赝品（价值 1 万元）送给官员乙，声称价值50万元。这表明，甲没有行贿数额较大财物的故意，不构成行贿罪。乙构成受贿罪未遂。甲对乙不构成诈骗罪，因为诈骗罪是指诈骗对方财物，甲没有骗取乙的财物，只是骗乙办了件事。例2，甲花了50万买了一幅名画，送给官员乙，声称价值50万元。实际甲被卖家骗了，该画是赝品，只值1万元。甲具有行贿数额较大财物的故意和行为，构成行贿罪，但是客观上没有行贿数额较大的财物，因此构成行贿罪未遂。乙构成受贿罪未遂。
行贿数额 = 受贿数额 💡

例如，局长甲为乙办过事。甲装修房子，装修公司报价 100 万元，乙对甲说：“你只需出 40 万元，剩余的你不用管”。甲答应。乙对装修公司老板丙讲：“我给你 30 万元，我以后给你介绍个大工程，剩余 30 万元能不能免掉?”丙答应。甲获得的财产性利益是 60 万元，受贿数额是 60 万。基于此，乙的行贿数额也应是 60 万。在此不能以乙实际支出的 30 万元来计算，不能认为“乙的行贿数额是 30 万元”。

二、认定问题

消极的构成要件要素
第 389 条第 3 款规定：“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。”虽然被勒索财物，但是获得了不正当利益，也构成行贿。（2010年第65题）
行贿罪与受贿罪的关系
行贿罪与受贿罪属于对向犯。一般情况下，双方同时成立犯罪。
例外情况下，只有一方成立犯罪。具体情形有：

（1）因被勒索给予财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。但国家工作人员的行为仍然是索取贿赂。
（2）为了谋取正当利益而给予国家工作人员以财物的，不是行贿；但国家工作人员接受财物的行为成立受贿罪。
（3）为了谋取不正当利益而给予国家工作人员以财物的，构成行贿罪；但国家工作人员没有接受贿赂的故意，立即将财物送交有关部门处理的，不构成受贿罪。

罪数问题
“谋取不正当利益”若构成犯罪，则存在罪数问题。

（1）原则上，行贿人谋取的不正当利益构成犯罪，应与行贿罪并罚。

例1，甲送给国有电力公司经理乙 3 万元，让乙为其盗窃电力，乙利用职权为其照办。甲盗窃了电力，价值 10 万元。甲构成行贿罪和盗窃罪，并罚。乙构成受贿罪和贪污罪（为第三人非法占有电力），并罚。例2，甲送给税务局局长乙 3 万元，让乙为自已逃税了 50 万元。甲构成行贿罪和逃税罪，并罚。乙构成受贿罪和徇私舞弊少征税款罪，并罚。

（2）如果出现重复评价，应坚持禁止重复评价原则，不得数罪并罚。

例1，甲力劝官员乙接受自己的贿赂，乙接受。甲构成行贿罪，不再定受贿罪的教唆犯。例2，甲送给警察乙 3 万元，让乙为自己办理一个假户口。甲构成行贿罪，不再定买卖国家机关证件罪。